就在雙11大戰(zhàn)進入關(guān)鍵賽點，市場監(jiān)管總局于11月10日發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》(下稱《意見稿》)。這也是繼汽車業(yè)、原料藥領(lǐng)域之后，又一重點領(lǐng)域?qū)⒂袑ｉT的反壟斷指南。

《意見稿》共計六章、二十四條內(nèi)容。廣東省法學會網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法學研究會會長、暨南大學法學院教授劉穎對此分析，本次征求意見稿對“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”等熱點痛點問題作出具體規(guī)定，明確了算法共謀和軸輻協(xié)議等壟斷協(xié)議，規(guī)定了平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者集中的申報標準、未達申報標準的查處，以及明確了可以不界定相關(guān)市場的情形等。該指南為后續(xù)對平臺的監(jiān)管與治理奠定了基礎(chǔ)，對營造良好的市場競爭秩序意義重大。

“剛好在雙11之前出臺這項政策，信號非常濃，雙11一直是幾大巨頭唱主角，這項監(jiān)管雖然來得有些遲，但早晚也是要來的。”中山大學嶺南學院經(jīng)濟系教授林江認為《意見稿》的出臺并不意外。

《意見稿》發(fā)布當天，包括騰訊、阿里巴巴、京東、美團等多家互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)股價大挫。

如何判定強制“二選一”?

協(xié)調(diào)一致行為也算

中國社科院哲學研究所研究員段偉文認為，此次背景在于，平臺企業(yè)不斷做大，形成或可能形成事實上的壟斷地位，而此前地方政府對相關(guān)企業(yè)發(fā)展又予以較多包容，對平臺企業(yè)的監(jiān)管不足為奇。

《意見稿》第五條指出，平臺經(jīng)濟領(lǐng)域壟斷協(xié)議主要是指平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。協(xié)議、決定可以是書面、口頭等形式，其他協(xié)同行為是指經(jīng)營者雖未明確訂立協(xié)議或者決定，但實質(zhì)上存在協(xié)調(diào)一致的行為。這就是俗稱的電商平臺“二選一”，該問題沉疴已久。去年618電商集中促銷活動中，格蘭仕連續(xù)發(fā)布多篇聲明，指責天貓平臺在脅迫其“二選一”，退出拼多多未果的情況下，對其“采取技術(shù)干擾”，導致“格蘭仕在天貓平臺的六大核心旗艦店和專賣店銷售下滑明顯，降幅在41.05%至89.06%。同期，格蘭仕在京東銷售額同比上升31.21%”。

就在最近，社交電商愛庫存發(fā)布聲明，要求唯品會停止“二選一”的行為。

因為“二選一”是構(gòu)建“護城河”最簡單、粗暴的方法之一，因此不少平臺都會要求商家這么做，只不過是由從前的發(fā)文件、擺在明面上說，到后來變成“潛規(guī)則”。而商家也不得不采取品牌錯開、同一產(chǎn)品用不同文字或展示圖片描述等方式避開。

壟斷問題不只是對于商家。“比如你在京東上買東西，就只能用微信而不能用支付寶來支付，反之，你在淘寶、天貓上就必須用支付寶，對消費者來說，你沒有太多選擇。”林江說。

差別待遇?

禁止不合理歧視

同樣的產(chǎn)品或者服務(wù)，不同的人看到的價格不同，有人調(diào)侃，“老用戶不如狗”，指的是老用戶看到的價格要更貴。

再比如，同樣是購買視頻網(wǎng)站的會員服務(wù)，安卓手機用戶包月就比蘋果要便宜;不同型號的手機，在同樣的打車比對中也有差別。

這被業(yè)界稱之為“大數(shù)據(jù)殺熟”?！兑庖姼濉吩诘谑邨l提出，具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇，排除、限制市場競爭。

如何確認是否構(gòu)成差別待遇?《意見稿》從四方面來考慮：(一)基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件;(二)基于大數(shù)據(jù)和算法，對新老交易相對人實行差異性交易價格或者其他交易條件;(三)實行差異性標準、規(guī)則、算法;(四)實行差異性付款條件和交易方式。

不過，針對平臺為吸引新用戶、新用戶首次交易更便宜的情況，《意見稿》不認為構(gòu)成“差別待遇”。

IT律師趙占領(lǐng)認為，如果消費者用更高的價格購買同樣的服務(wù)，存在差別對待，容易讓消費者感情受到傷害。段偉文則認為，企業(yè)要想辦法消除公眾的疑慮，借助技術(shù)手段，讓智能算法、精準推送更透明、更有可解釋性，這也可以增進公眾對平臺信任。

突然襲擊?

監(jiān)管部門已多次出手

外界看來，此次互聯(lián)網(wǎng)平臺反壟斷監(jiān)管選擇在雙11前夕，有些突然。但實際上，相關(guān)監(jiān)管部門始終保持連貫的監(jiān)管態(tài)勢。

就在該《意見稿》出臺前幾天，11月5日，針對網(wǎng)絡(luò)集中促銷活動中易發(fā)高發(fā)的問題，國家市場監(jiān)督管理總局在杭州召開“規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動行政指導座談會”，召集京東、快手、美團、拼多多、蘇寧、阿里巴巴等20多家平臺企業(yè)參會。

這一座談會強調(diào)雙11期間，嚴禁各平臺不擇手段博眼球、打擦邊球，片面追求流量和銷量。更早一些的9月，國務(wù)院反壟斷委員會也曾發(fā)布《經(jīng)營者反壟斷合規(guī)指南》。

業(yè)內(nèi)人士認為，在特定時間節(jié)點推出相關(guān)法律法規(guī)，無疑有助于推動法律傳播的最大關(guān)注度，進而在更大范圍內(nèi)引發(fā)一場“普法”。

例如，今年國慶中秋雙節(jié)前夕，文化和旅游部公布的《在線旅游經(jīng)營服務(wù)管理暫行規(guī)定》就規(guī)定于10月1日起正式施行。該條例重點整治在線旅游平臺不合理低價游、大數(shù)據(jù)“殺熟”等不良經(jīng)營行為。

“這并不是突然襲擊。”在林江看來，諸多市場監(jiān)督管理機構(gòu)部門連環(huán)出擊，推動反壟斷，避免平臺企業(yè)因市場競爭而侵害消費者利益。當然，新的監(jiān)管也對部門提出了新的要求，例如，要認定一個平臺是否壟斷，在程序上比較繁瑣，又需要怎樣的程序認定投訴人的舉報合理、正常，其界限在哪里，等等，諸多概念有待一一厘清。

關(guān)鍵詞： 互聯(lián)網(wǎng)平臺